國有企業收購非國有企業股權要做審計和評估嗎

國有企業並購不管是海外企業還是國內企業都是需要經過資產評估的。　　企業並購是壹項極其復雜的運作過程，涉及很多經濟、法律、政策等問題，並且不同性質企業的並購操作程序也不盡相同。為此，我國有關法律法規對企業並購程序作出了相關規定，以規範並購行為、降低並購風險、提高並購效率。　　(壹)企業並購的壹般流程　　1.制定並購戰略規劃。企業開展並購活動首先要明確並購動機與目的，並結合企業發展戰略和自身實際情況，制定並購戰略規劃。企業有關部門應當根據並購戰略規劃，通過詳細的信息收集和調研，為決策層提供可並購對象。　　2.選擇並購對象。企業應當對可並購對象進行全面、詳細的調查分析，根據並購動機與目的，篩選合適的並購對象。　　3.制定並購方案。為充分了解並購對象各方面情況，盡量減少和避免並購風險，並購方應當開展前期盡職調查工作。盡職調查的內容包括並購對象的資質和本次並購批準或授權、股權結構和股東出資情況、各項財產權利、各種債務文件、涉及訴訟仲裁及行政處罰的情況、目標企業現有人員狀況等。在盡職調查的基礎上，企業應當著手制定並購方案，針對並購的模式、交易方式、融資手段和支付方式等事宜作出安排。　　4.提交並購報告。確定並購對象後，並購雙方應當各自擬訂並購報告上報主管部門履行相應的審批手續。國有企業的重大並購活動或被並購由各級國有資產監督管理部門負責審核批準;集體企業被並購，由職工代表大會審議通過;股份制企業由股東會或董事會審核通過。並購報告獲批準後，應當在當地主要媒體上發布並購消息，並告知被並購企業的債權人、債務人、合同關系人等利益相關方。　　5.開展資產評估。資產評估是企業並購實施過程中的核心環節，通過資產評估，可以分析確定資產的賬面價值與實際價值之間的差異，以及資產名義價值與實際效能之間的差異，準確反映資產價值量的變動情況。在資產評估的同時，還要全面清查被並購企業的債權、債務和各種合同關系，以確定債務合同的處理法。在對被並購企業資產評估的基礎上，最終形成並購交易的底價。　　6.談判簽約。並購雙方根據資產評估確定的交易底價，協商確定最終成交價，並由雙方法人代表簽訂正式並購協議書(或並購合同)，明確雙方在並購活動中享有的權利和承擔的義務。　　7.股(產)權轉讓。並購協議簽訂後，並購雙方應當履行各自的審批手續，並報有關機構備案。涉及國有資產的，應當報請國有資產監督管理部門審批。審批後應當及時申請法律公證，確保並購協議具有法律約束力。並購協議生效後，並購雙方應當及時股權轉讓和資產移交，並向工商等部門過戶、註銷、變更等手續。　　8.支付對價。並購協議生效後，並購方應將按照協議約定的支付方式，將現金或股票、債券等形式的出價文件交付給被並購企業。　　9.並購整合。並購活動能否取得真正的成功，很大程度上取決於並購後企業整合運營狀況。並購整合的主要內容包括公司發展戰略的整合、經營業務的整合、管理制度的整合、組織架構的整合、人力資源的整合、企業文化的整合等。　　(二)上市公司並購流程的特殊考慮　　為了規範上市公司並購及相關股份權益變動活動，保護上市公司和投資者的合法權益，我國對上市公司並購流程作出相關規定。　　1.權益披露制度。《上市公司收購管理法》規定，並購方通過證券交易、協議轉讓、行政劃轉或其他合法途徑擁有權益的股份達到壹個上市公司已發行股份的5%時，應當在該事實發生之日起3日內編制權益變動報告書，向中國證監會、證券交易所提交書面報告，通知該上市公司，並予公告;在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。　　並購方擁有權益的股份達到壹個上市公司已發行股份的5%後，其擁有權益的股份占該上市公司已發行股份的比例每增加或者減少5%，也應當進行相應的報告和公告。　　2.國有股東轉讓上市公司股份。《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行法》規定，國有控股股東通過證券交易轉讓上市公司股份，同時符合以下兩個條件的，由國有控股股東按照內部決策程序決定。不符合下述兩個條件之壹的，需報經國有資產監管機構批準後才能實施。(1)總股本不超過10億股的上市公司，國有控股股東在連續三個會計年度內累計凈轉讓股份的比例未達到上市公司總股本的5%;總股本超過10億股的上市公司，國有控股股東在連續三個會計年度內累計凈轉讓股份的數量未達到5000萬股或累計凈轉讓股份的比例未達到上市公司總股本的3%。(2)國有控股股東轉讓股份不涉及上市公司控股權的轉移。　　國有參股股東通過證券交易在壹個完整會計年度內累計凈轉讓股份比例未達到上市公司總股本5%的，由國有參股股東按照內部決策程序決定，並報國有資產監督管理機構備案;達到或超過上市公司總股本5%的，應將轉讓方案逐級報國務院國有資產監督管理機構審核批準後實施。　　國有股東協議轉讓上市公司股份的，在內部決策後，應當按照規定程序逐級書面報告省級或省級以上國有資產監督管理機構，並將協議轉讓股份的信息書面告知上市公司，由上市公司依法公開披露該信息。　　3.國有企業受讓上市公司股份。《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規定》要求，國有企業在壹個會計年度內通過證券交易方式累計凈受讓上市公司的股份未達到上市公司總股本5%的，由國有企業按內部管理程序決策，並報省級或省級以上國有資產監督管理機構備案;達到或超過上市公司總股本5%的，國有企業應將其受讓上市公司股份的方案事前報省級或省級以上國有資產監督管理機構備案後方可組織實施。　　國有企業通過協議方式受讓上市公司股份後不具有上市公司控股權或上市公司國有控股股東通過協議方式增持上市公司股份的，由國有單位按內部管理程序決策;國有企業通過協議方式受讓上市公司股份後具有上市公司控股權的，應在與轉讓方簽訂股份轉讓協議後逐級報省級或省級以上國有資產監督管理機構審核批準。　　4.財務顧問制度。財務顧問在企業並購重組中的扮演著重要角色，對於活躍企業並購市場、提高重組效率、維護投資者權益發揮了積極作用。我國有關法律法規規定，並購方進行上市公司的收購，應當聘請在中國註冊的具有從事財務顧問業務資格的專業機構擔任財務顧問;上市公司國有控股股東擬采取協議轉讓方式轉讓股份並失去控股權，或國有企業通過協議轉讓受讓上市公司股份並成為上市公司控股股東的，應當能夠聘請境內註冊的專業機構擔任財務顧問;外國投資者以股權並購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國註冊登記的中介機構擔任顧問。　　財務顧問應當勤勉盡責，遵守行業規範和職業道德，保持獨立性，保證其所制作、出具文件的真實性、準確性和完整性。　　(三)外國投資者並購境內企業的特殊考慮　　1.基本規定　　外國投資者並購境內企業，是指下列情形：外國投資者購買境內非外商投資企業(以下稱“境內企業”)的股權或認購境內非外商投資企業增資，使該境內企業變更設立為外商投資企業(以下稱“股權並購”);外國投資者設立外商投資企業，並通過該外商投資企業協議購買境內企業資產並且運營該資產;外國投資者協議購買境內企業資產，並以該資產投資設立外商投資企業運營該資產(以下稱“資產並購”)。　　外國投資者並購境內企業，應遵循以下基本規定：　　(1)應遵守中國的法律、行政法規和規章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經濟秩序和損害社會公***利益，不得導致國有資產流失。　　(2)應符合中國法律、行政法規和規章對投資者資格的要求及產業、土地、環保等政策。依照《外商投資產業指導目錄》不允許外國投資者獨資經營的產業，並購不得導致外國投資者持有企業的全部股權;需由中方控股或相對控股的產業，該產業的企業被並購後，仍應由中方在企業中占控股或相對控股地位;禁止外國投資者經營的產業，外國投資者不得並購從事該產業的企業。被並購境內企業原有所投資企業的經營範圍應符合有關外商投資產業政策的要求;不符合要求的，應進行調整。　　(3)外國投資者並購境內企業涉及企業國有產權轉讓和上市公司國有股權管理事宜的，應遵守國有資產管理的相關規定。　　(4)外國投資者並購境內企業設立外商投資企業，應依照有關規定經審批機關批準，向登記管理機關變更登記或設立登記。　　(5)如果被並購企業為境內上市公司，還應根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理法》，向國務院證券監督管理機構相關手續。　　(6)外國投資者並購境內企業所涉及的各方當事人應當按照中國稅法規定納稅，接受稅務機關的監督。　　(7)外國投資者並購境內企業所涉及的各方當事人應遵守中國有關外匯管理的法律和行政法規，及時向外匯管理機關各項外匯核準、登記、備案及變更手續。2.基本制度　　外國投資者並購境內企業，應遵循以下基本制度：　　(1)外國投資者在並購後所設外商投資企業註冊資本中的出資比例高於25%的，該企業享受外商投資企業待遇。外國投資者在並購後所設外商投資企業註冊資本中的出資比例低於25%的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業舉借外債的有關規定。境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義並購與其有關聯關系的境內公司，所設立的外商投資企業不享受外商投資企業待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向並購後所設企業增資，增資額占所設企業註冊資本比例達到25%以上的除外;據此所述方式設立的外商投資企業，其實際控制人以外的外國投資者在企業註冊資本中的出資比例高於25%的，享受外商投資企業待遇。外國投資者並購境內上市公司後所設外商投資企業的待遇，按照國家有關規定。其中，審批機關為中華人民***和國商務部或省級商務主管部門(以下稱“省級審批機關”)，登記管理機關為中華人民***和國國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局，外匯管理機關為中華人民***和國國家外匯管理局或其分支機構。並購後所設外商投資企業，根據法律、行政法規和規章的規定，屬於應由商務部審批的特定類型或行業的外商投資企業的，省級審批機關應將申請文件轉報商務部審批，商務部依法決定批準或不批準。　　(2)境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義並購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業境內投資或其他方式規避前述要求。　　(3)外國投資者並購境內企業並取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。當事人未予申報，但其並購行為對國家經濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關部門要求當事人終止交易或采取轉讓相關股權、資產或其他有效措施，以消除並購行為對國家經濟安全的影響。　　(4)外國投資者股權並購的，並購後所設外商投資企業承繼被並購境內公司的債權和債務。外國投資者資產並購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務。外國投資者、被並購境內企業、債權人及其他當事人可以對被並購境內企業的債權債務的處置另行達成協議，但是該協議不得損害第三人利益和社會公***利益。債權債務的處置協議應報送審批機關。出售資產的境內企業應當在投資者向審批機關報送申請文件之前至少15日，向債權人發出通知書，並在全國發行的省級以上報紙上發布公告。　　(5)並購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。並購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產評估機構。資產評估應采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低於評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。外國投資者並購境內企業，導致以國有資產的投資形成的股權變更或國有資產產權轉移時，應當符合國有資產管理的有關規定。　　(6)並購當事人應對並購各方是否存在關聯關系進行說明，如果有兩方屬於同壹個實際控制人，則當事人應向審批機關披露其實際控制人，並就並購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。當事人不得以信托、代持或其他方式規避前述要求。　　(7)外國投資者並購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準後，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，並按實際繳付的出資比例分配收益。外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業營業執照時繳付不低於20%的新增註冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。其他法律和行政法規另有規定的，從其規定。股份有限公司為增加註冊資本發行新股時，股東認購新股，依照設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。外國投資者資產並購的，投資者應在擬設立的外商投資企業合同、章程中規定出資期限。設立外商投資企業，並通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的出資，投資者應在規定的對價支付期限內繳付;其余部分的出資應符合設立外商投資企業出資的相關規定。外國投資者並購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者出資比例低於企業註冊資本25%，投資者以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清;投資者以實物、工業產權等出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清。　　(8)作為並購對價的支付手段，應符合國家有關法律和行政法規的規定。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產作為支付手段的，應經外匯管理機關核準。外國投資者以其擁有處置權的股權作為支付手段的，按照相關規定。　　(9)外國投資者協議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業後，該外商投資企業的註冊資本為原境內公司註冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原註冊資本中所占比例。外國投資者認購境內有限責任公司增資的，並購後所設外商投資企業的註冊資本為原境內公司註冊資本與增資額之和。外國投資者與被並購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業註冊資本中的出資比例。外國投資者認購境內股份有限公司增資的，按照《公司法》有關規定確定註冊資本。　　(10)外國投資者股權並購的，除國家另有規定外，對並購後所設外商投資企業應按照以下比例確定投資總額的上限;註冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過註冊資本的10/7;註冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過註冊資本的2倍;註冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過註冊資本的2.5倍;註冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超出註冊資本的3倍。　　(11)外國投資者資產並購的，應根據購買資產的交易價格和實際生產經營規模確定擬設立的外商投資企業的投資總額。擬設立的外商投資企業的註冊資本與投資總額的比例應符合有關規定。　　3.審批與登記　　(1)外國投資者股權並購的，投資者應根據並購後所設外商投資企業的投資總額、企業類型及所從事的行業，依照設立外商投資企業的法律、行政法規和規章的規定，向具有相應審批權限的審批機關報送下列文件：被並購境內有限責任公司股東壹致同意外國投資者股權並購的決議，或被並購境內股份有限公司同意外國投資者股權並購的股東大會決議;被並購境內公司依法變更設立為外商投資企業的申請書;並購後所設外商投資企業的合同、章程;外國投資者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協議;被並購境內公司上壹財務年度的財務審計報告;經公證和依法認證的投資者的身份證明文件或註冊登記證明及資信證明文件;被並購境內公司所投資企業的情況說明;被並購境內公司及其所投資企業的營業執照(副本);被並購境內公司職工安置計劃，等等。並購後所設外商投資企業的經營範圍、規模、土地使用權的取得等，涉及其他相關政府部門許可的，有關的許可文件應壹並報送。　　(2)外國投資者資產並購的，投資者應根據擬設立的外商投資企業的投資總額、企業類型及所從事的行業，依照設立外商投資企業的法律、行政法規和規章的規定，向具有相應審批權限的審批機關報送下列文件：境內企業產權持有人或權力機構同意出售資產的決議;外商投資企業設立申請書;擬設立的外商投資企業的合同、章程;擬設立的外商投資企業與境內企業簽署的資產購買協議，或外國投資者與境內企業簽署的資產購買協議;被並購境內企業的章程、營業執照(副本);被並購境內企業通知、公告債權人的證明以及債權人是否提出異議的說明;經公證和依法認證的投資者的身份證明文件或開業證明、有關資信證明文件;被並購境內企業職工安置計劃，等等。外國投資者協議購買境內企業資產並以該資產投資設立外商投資企業的，在外商投資企業成立之前，不得以該資產開展經營活動。　　(3)外國投資者並購境內企業設立外商投資企業，除另有規定外，審批機關應自收到規定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關頒發批準證書。外國投資者協議購買境內公司股東股權，審批機關決定批準的，應同時將有關批準文件分別抄送股權轉讓放、境內公司所在地外匯管理機關。股權轉讓方所在地外匯管理機關為其轉股收匯外資外匯登記並出具相關證明，轉股收匯外資外匯登記證明是證明外方已繳付的股權收購對價已到位的有效文件。　　(4)外國投資者資產並購的，投資者應自收到批準證書之日起30日內，向登記管理機關申請設立登記，領取外商投資企業營業執照。外國投資者股權並購的，被並購境內公司應向原登記管理機關申請變更登記，領取外商投資企業營業執照。