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如何認定不屬於擅自動用查封食品行為的理由

處罰擅自動用被查封或先行登記保存財物行為的法律依據

工商行政管理機關在執法辦案中,依照法律法規規定,可以采取查封、扣押等強制措施;在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下,可以對與涉嫌違法行為有關的證據采取先行登記保存措施。《工商行政管理機關行政處罰程序規定》第三十九條第壹款規定:查封、扣押的財物應當妥善保管,嚴禁動用、調換或者損毀。該條第三款規定:被查封的物品,應當加貼工商行政管理機關封條,任何人不得隨意動用。該規定第三十三條第二款規定:先行登記保存期間,當事人或者有關人員不得損毀、銷毀或者轉移證據。但從基層執法辦案實踐看,常常碰到這類情況:壹加油站因涉嫌商標侵權,加油機被工商執法人員依法查封。但加油站隨後擅自啟封,撕下封條照常加油。這種情況應如何處理?《工商行政管理機關行政處罰程序規定》沒有明確規定。

目前,我國賦予工商行政管理機關查封、扣押權的法律法規有8部,涉及先行登記保存或類似情況的有2部。在10部法律、法規中,有的對擅自動用封存或先行登記保存財物行為的處理作出了明確規定,有的沒有作出具體規定。筆者認為,在辦案實踐中,應視不同情況,依照相關法律法規處理。下面分別加以說明。

《產品質量法》:有查封、扣押權,有罰則

《產品質量法》第十八條規定,縣級以上產品質量監督部門根據已經取得的違法嫌疑證據或者舉報,對涉嫌違反本法規定的行為進行查處時,可以行使下列職權:……(四)對有根據認為不符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業標準的產品或者有其他嚴重質量問題的產品,以及直接用於生產、銷售該項產品的原輔材料、包裝物、生產工具,予以查封或者扣押。

縣級以上工商行政管理部門按照國務院規定的職責範圍,對涉嫌違反本法規定的行為進行查處時,可以行使前款規定的職權。

該法第六十三條規定:隱匿、轉移、變賣、損毀被產品質量監督部門或者工商行政管理部門查封、扣押的物品的,處被隱匿、轉移、變賣、損毀物品貨值金額等值以上3倍以下的罰款;有違法所得的,並處沒收違法所得。

《無照經營查處取締辦法》:有查封、扣押權,有罰則

《無照經營查處取締辦法》第九條規定,縣級以上工商行政管理部門對涉嫌無照經營行為進行查處取締時,可以行使下列職權:……(四)查閱、復制、查封、扣押與無照經營行為有關的合同、票據、賬簿以及其他資料,(五)查封、扣押專門用於從事無照經營活動的工具、設備、原材料、產品(商品)等財物,(六)查封有證據表明危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公***安全、破壞環境資源的無照經營場所。

該辦法第十六條規定:當事人擅自動用、調換、轉移、損毀被查封、扣押財物的,由工商行政管理部門責令改正,處被動用、調換、轉移、損毀財物價值5%以上20%以下的罰款;拒不改正的,處被動用、調換、轉移、損毀財物價值1倍以上3倍以下的罰款。

《禁止傳銷條例》:有查封、扣押權,有罰則

《禁止傳銷條例》第三章第十四條規定,縣級以上工商行政管理部門對涉嫌傳銷行為進行查處時,可以采取下列措施:……(四)查閱、復制、查封、扣押涉嫌傳銷的有關合同、票據、賬簿等資料,(五)查封、扣押涉嫌專門用於傳銷的產品(商品)、工具、設備、原材料等財物,(六)查封涉嫌傳銷的經營場所。

該條例第四章第二十七條規定:當事人擅自動用、調換、轉移、損毀被查封、扣押財物的,由工商行政管理部門責令停止違法行為,處被動用、調換、轉移、損毀財物價值5%以上20%以下的罰款;拒不改正的,處被動用、調換、轉移、損毀財物價值1倍以上3倍以下的罰款。

《反不正當競爭法》:無查封、扣押權,可責令不得轉移、隱匿、銷毀證據或先行登記保存,有罰則

《反不正當競爭法》第十七條規定,監督檢查部門在監督檢查不正當競爭行為時,有權行使下列職權:……(三)檢查與本法第五條規定的不正當競爭行為有關的財物,必要時可以責令被檢查的經營者說明該商品的來源和數量,暫停銷售,聽候檢查,不得轉移、隱匿、銷毀財物。

《反不正當競爭法》第二十八條規定,經營者有違反被責令暫停銷售,不得轉移、隱匿、銷毀與不正當競爭行為有關的財物的行為的,監督檢查部門可以根據情節處以被銷售、轉移、隱匿、銷毀財物的價款的1倍以上3倍以下的罰款。

《商標法》和《奧林匹克標誌保護條例》:有查封、扣押權,無罰則

《商標法》第七章註冊商標專用權的保護第五十五條規定,縣級以上工商行政管理部門根據已經取得的違法嫌疑證據或者舉報,對涉嫌侵犯他人註冊商標專用權的行為進行查處時,可以行使下列職權:……(四)檢查與侵權活動有關的物品;對有證據證明是侵犯他人註冊商標專用權的物品,可以查封或者扣押。

《奧林匹克標誌保護條例》第十壹條規定,對侵犯奧林匹克標誌專有權的行為,工商行政管理部門有權依法查處。

工商行政管理部門根據已經取得的違法嫌疑證據或者舉報,對涉嫌侵犯奧林匹克標誌專有權的行為進行查處時,可以行使下列職權:……(四)檢查與侵權活動有關的物品;對有證據證明是侵犯奧林匹克標誌專有權的物品,予以查封或者扣押。工商行政管理部門依法行使前款規定的職權時,當事人應當予以協助、配合,不得拒絕、阻撓。

對當事人擅自動用、調換、轉移、損毀被查封、扣押財物的,《商標法》、《奧林匹克標誌保護條例》以及《商標法實施條例》均未作出明確的處罰規定。

《國務院關於加強食品等產品安全監督管理的特別規定》:有查封、扣押權,無罰則

《國務院關於加強食品等產品安全監督管理的特別規定》第十五條規定,農業、衛生、質檢、商務、工商、藥品等監督管理部門履行各自產品安全監督管理職責,有下列職權:……(二)查閱、復制、查封、扣押有關合同、票據、賬簿以及其他有關資料,(三)查封、扣押不符合法定要求的產品,違法使用的原料、輔料、添加劑、農業投入品以及用於違法生產的工具、設備,(四)查封存在危害人體健康和生命安全重大隱患的生產經營場所。

但對當事人擅自動用、調換、轉移、損毀被查封、扣押財物的,沒有罰則。

《直銷管理條例》:有查封、扣押權,無罰則

《直銷管理條例》第六章監督管理第三十五條規定,工商行政管理部門負責對直銷企業和直銷員及其直銷活動實施日常的監督管理。工商行政管理部門可以采取下列措施進行現場檢查:……(四)查閱、復制、查封、扣押相關企業與直銷活動有關的材料和非法財物。

同樣,對當事人擅自動用、調換、轉移、損毀被查封、扣押財物的,該條例沒有罰則。

《互聯網上網服務營業場所管理條例》:有查封、扣押權,無罰則

《互聯網上網服務營業場所管理條例》第二十七條規定,違反本條例的規定,擅自設立互聯網上網服務營業場所,或者擅自從事互聯網上網服務經營活動的,由工商行政管理部門或者由工商行政管理部門會同公安機關依法予以取締,查封其從事違法經營活動的場所,扣押從事違法經營活動的專用工具、設備……

對當事人擅自撕毀封條的,該條例沒有罰則。

綜上所述,筆者認為,對前四種情況,法律、法規有明文規定,應從其規定;對後四種情況及先行登記保存,當事人或者有關人員擅自動用被查封或先行登記保存的財物、而相關法律法規沒有規定罰則的,可以移交公安機關,由公安機關依據《治安管理處罰法》處理。該法規定,有下列行為之壹的,處五日以上十日以下拘留,並處200元以上500元以下罰款:(壹)隱藏、轉移、變賣或者損毀行政執法機關依法扣押、查封、凍結的財物的。

從這裏也可以看出,《工商行政管理機關行政處罰程序規定》在這方面還是有欠缺的。建議下次修訂時增加如下內容:擅自動用被查封或先行登記保存的財物的,依據有關法律法規處罰。最好在制定《行政強制法》時,對此類問題作出統壹規定。□沈德勝 2008年10月 21日星期二 《中國工商報